По вопросам заключения с иностранным гражданином, постоянно проживающим за пределами Российской Федерации, трудового договора с дистанционным (удаленным) режимом работы

Мнение консультантов.

Банк вправе заключить с иностранным гражданином  трудовой договор, предусматривающий его дистанционную работу на территории иностранного государства его постоянного проживания. При этом мы не исключаем вероятности претензий к Банку со стороны уполномоченных Минтрудом России лиц о нарушении трудового законодательства. По данным из открытых источников консультанты не располагают фактами предъявления таких претензий к работодателям в аналогичных рассматриваемой ситуации условиях.

На работающих дистанционно из-за границы иностранных работников не распространяются требования об их обязательном пенсионном и социальном страховании, они не признаются застрахованными лицами и не подлежат индивидуальному (персонифицированному) учету. 

Указанные работники также не подлежат миграционному учету. Основанием для постановки иностранного гражданина на миграционный учет является факт его въезда на территорию Российской Федерации.

Закон № 115-ФЗ не регулирует отношения сторон трудового договора с участием иностранного гражданина, выполняющего работу дистанционно за пределами территории Российской Федерации. Соответственно, такому сотруднику не нужно получать разрешение на работу, а Банку – разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Кроме того, такой работник не признается высококвалифицированным специалистом в терминологии Закона № 115-ФЗ. Банк не обязан уведомлять территориальный орган МВД РФ о заключении трудового договора с иностранным гражданином, осуществляющем работу на территории иностранного государства.

Учитывая действующие в настоящее время ограничения на трансграничные переводы денежных средств лицам из недружественных государств, консультанты не исключают, что  установленный для «не работающих в России физических лиц – нерезидентов из недружественных стран» запрет на переводы денежных средств распространяется также на заработную плату иностранных граждан, работающих по трудовому договору с российским работодателем дистанционно на территории иностранного государства.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (пункт 1 статьи 1211 ГК РФ). Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности: подрядчиком - в договоре подряда; исполнителем - в договоре возмездного оказания услуг (пункт 2 статьи 1211 ГК РФ).

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (пункт 1 статьи 2 ГК РФ), трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения регулируются трудовым законодательством.

В соответствии со статьей 13 ТК РФ федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, действуют на всей территории Российской Федерации, если в этих законах и иных нормативных правовых актах не предусмотрено иное. Принимаемые работодателем локальные нормативные акты действуют в отношении работников данного работодателя независимо от места выполнения ими работы.

На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения, в том числе, с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации (статья 11 ТК РФ).

Согласно статье 56 ТК РФ трудовым договором признается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В числе прочего, обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия (часть статьи 57 ТК РФ):

место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Принимаемые работодателем локальные нормативные акты действуют в отношении работников данного работодателя независимо от места выполнения ими работы (статья 13 ТК РФ).

Особенности регулирования труда дистанционных работников определены главой 49.1 ТК РФ.

Согласно статье 312.1 ТК РФ дистанционной (удаленной) работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», и сетей связи общего пользования.

Трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору может предусматриваться выполнение работником трудовой функции дистанционно на постоянной основе (в течение срока действия трудового договора) либо временно^[1]. Для целей настоящей главы под дистанционным работником понимается работник, заключивший указанный трудовой договор или дополнительное соглашение к трудовому договору, а также работник, выполняющий трудовую функцию дистанционно в соответствии с локальным нормативным актом, принятым работодателем в соответствии со статьей 312.9 настоящего Кодекса.

Порядок взаимодействия работодателя и работника, в том числе в связи с выполнением трудовой функции дистанционно, передачей результатов работы и отчетов о выполненной работе по запросам работодателя, устанавливается коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору (статья 312.3 ТК РФ).

В силу части четвертой статьи 312.1 ТК РФ на дистанционных работников в период выполнения ими трудовой функции дистанционно распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных настоящей главой.

Трудовой договор и дополнительное соглашение к трудовому договору, предусматривающие выполнение работником трудовой функции дистанционно, могут заключаться путем обмена между работником (лицом, поступающим на работу) и работодателем электронными документами. При заключении трудового договора путем обмена электронными документами лицом, впервые заключающим трудовой договор, данное лицо получает документ, подтверждающий регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, в том числе в форме электронного документа, самостоятельно (статья 312.2 ТК РФ).

Коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору может определяться режим рабочего времени дистанционного работника, а при временной дистанционной работе также могут определяться продолжительность и (или) периодичность выполнения работником трудовой функции дистанционно. Если иное не предусмотрено коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору, режим рабочего времени дистанционного работника устанавливается таким работником по своему усмотрению (статья 312.4 ТК РФ).

Предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков дистанционному работнику, выполняющему дистанционную работу временно, осуществляется в порядке, предусмотренном главой 19 настоящего Кодекса (статья 312.4 ТК РФ).

Работодатель обеспечивает дистанционного работника необходимыми для выполнения им трудовой функции оборудованием, программно-техническими средствами, средствами защиты информации и иными средствами. Дистанционный работник вправе с согласия или ведома работодателя и в его интересах использовать для выполнения трудовой функции принадлежащие работнику или арендованные им оборудование, программно-технические средства, средства защиты информации и иные средства. При этом работодатель выплачивает дистанционному работнику компенсацию за использование принадлежащих ему или арендованных им оборудования, программно-технических средств, средств защиты информации и иных средств, а также возмещает расходы, связанные с их использованием, в порядке, сроки и размерах, которые определяются коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору (статья 312.6 ТК РФ).

На основании статьи 312.7 ТК РФ в целях обеспечения безопасных условий труда и охраны труда дистанционных работников в период выполнения ими трудовой функции дистанционно работодатель исполняет обязанности, предусмотренные абзацами восемнадцатым, двадцать первым и двадцать вторым части третьей статьи 214^[2] настоящего Кодекса, а также осуществляет ознакомление дистанционных работников с требованиями охраны труда при работе с оборудованием и средствами, рекомендованными или предоставленными работодателем.

По мнению Роструда «Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с гражданином Российской Федерации, с иностранным гражданином или лицом без гражданства, осуществляющими трудовую деятельность за пределами территории Российской Федерации. Поэтому работодатель вправе требовать, чтобы вы исполняли трудовые обязанности в месте, указанном в трудовом договоре, расположенном на территории Российской Федерации» (Сайт «Онлайнинспекция.РФ», 2022г.).

В Письме от 09.09.2022г. № 14-2/ООГ-5755 специалистами Минтруда России отмечено, что «Оформление отношений с лицами, проживающими за рубежом, по трудовым договорам противоречит законодательству и влечет серьезные риски для российского рынка труда….

Заключение трудового договора о дистанционной работе с гражданином для осуществления трудовой деятельности за пределами Российской Федерации не допускается.

Сотрудничество с лицами в целях дистанционной работы за рубежом для российских компаний, полагаем, может осуществляться в рамках гражданско-правовых отношений. При этом следует учитывать запреты и ограничения, связанные с работой граждан других государств на территории соответствующего зарубежного государства».

Аналогичное мнение приведено в Письме Минтруда России от 27.07.2016г. № 17-3/В-292.

В Письме от 15.02.2022г. № 14-4/10/В-1848 специалистами Минтруда отмечено, что «Порядок вступления в трудовые отношения и осуществление постоянной трудовой деятельности за пределами Российской Федерации регулируются законодательством того государства, в котором работник намеревается данную деятельность осуществлять».

При этом в Письме Гострудинспекции в г.Москве от 30.10.2024г. № 77/7-33553-24-ОБ/10-36088-ОБ/661 разъяснено: «поскольку Трудовой кодекс Российской Федерации не содержит прямого запрета принимать на дистанционную работу лицо, проживающее за границей, а трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем, в случае указания в трудовом договоре места выполнения работы территория Белоруссии или иного государства работник вправе выполнять работу дистанционно на территории другого государства.

В случае если в трудовом договоре дистанционного работника не указано место работы, местом работы дистанционного работника будет являться место исполнения трудовых обязанностей согласно адресу регистрации, то есть места пребывания, указанного в трудовом договоре».

Федеральная инспекция труда (Минтруд России) реализует свои полномочия на основании статьи 356 ТК РФ, в том числе:

осуществляет федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

анализирует обстоятельства и причины выявленных нарушений, принимает меры по их устранению и восстановлению нарушенных трудовых прав граждан;

осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации производство по делам об административных правонарушениях;

направляет в установленном порядке соответствующую информацию в федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, правоохранительные органы и в суды.

Под индивидуальным (персонифицированным) учетом понимается организация и ведение учета сведений о каждом зарегистрированном лице для обеспечения реализации его прав в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования, сведений о трудовой деятельности, а также в целях предоставления государственных и муниципальных услуг и (или) исполнения государственных и муниципальных функций в соответствии с законодательством Российской Федерации. Зарегистрированные лица - физические лица, которым открыт индивидуальный лицевой счет в системе индивидуального (персонифицированного) учета (пункт 1 статьи 1 Закона № 27-ФЗ).

Застрахованными лицами в системе обязательного пенсионного страхования Российской Федерации являются граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане или лица без гражданства, а также временно пребывающие на территории Российской Федерации иностранные граждане или лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов в соответствии с Законом № 115-ФЗ и иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13.5 Закона № 115-ФЗ), работающие, в том числе (пункт 1 статьи 7 Закона № 167-ФЗ):

по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг;

работающие за пределами территории Российской Федерации в случае уплаты страховых взносов в соответствии со статьей 29^[3] настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Круг лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию и имеющих право на страховое обеспечение в системе обязательного социального страхования Российской Федерации, установлен Законом № 165-ФЗ, согласно пункту 2 статьи 6 которого к застрахованным лицам относятся граждане Российской Федерации, а также иностранные граждане и лица без гражданства, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования или в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства, в том числе, работающие по трудовым договорам или по договорам гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ и (или) оказание услуг (пункт 1 части 1 статьи 2 Закона № 255-ФЗ).

Миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации регулируется Законом № 109-ФЗ, согласно статье 1 которого под перемещением иностранных граждан и лиц без гражданства понимается их въезд в Российскую Федерацию, транзитный проезд через территорию Российской Федерации, передвижение по территории Российской Федерации при выборе и изменении места пребывания или жительства в пределах Российской Федерации либо выезд из Российской Федерации. В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона № 109-ФЗ:

- миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства (миграционный учет) - государственная деятельность по фиксации и обобщению предусмотренных настоящим Федеральным законом сведений об иностранных гражданах и о лицах без гражданства и о перемещениях иностранных граждан и лиц без гражданства (пункт 1);

- место пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (далее - место пребывания) - жилое помещение, не являющееся местом жительства, или иное помещение, в котором иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (регулярно использует для сна и отдыха), либо организация, по адресу которой иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в случае, предусмотренном частью 2 статьи 21 настоящего Федерального закона (пункт 4);

- сторона, принимающая иностранного гражданина в Российской Федерации (принимающая сторона) – в том числе юридическое лицо, предоставившие в соответствии с законодательством Российской Федерации для фактического проживания иностранному гражданину или лицу без гражданства жилое или иное помещение, либо организация, в которой иностранный гражданин в установленном порядке осуществляет трудовую или иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность в случае, предусмотренном частью 2^[4] статьи 21 настоящего Федерального закона (пункт 7);

- высококвалифицированный специалист - иностранный гражданин или лицо без гражданства, получившие разрешение на работу в соответствии со статьей 13.2 Закона № 115-ФЗ (пункт 8).

На основании части 2 статьи 8 Закона № 109-ФЗ основанием для постановки на миграционный учет является:

1) факт въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию;

2) факт регистрации рождения на территории Российской Федерации иностранного гражданина или иного лица, не приобретающих на момент рождения гражданства Российской Федерации;

3) факт прекращения гражданства Российской Федерации лица, находящегося в Российской Федерации.

Постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане подлежат регистрации по месту жительства и учету по месту пребывания.  Временно пребывающие в Российской Федерации иностранные граждане подлежат учету по месту пребывания (части 2, 3 статьи 7 Закона № 109-ФЗ).

Закон № 115-ФЗ определяет правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности (статья 1 Закона № 115-ФЗ). В целях настоящего Федерального закона применяются следующие основные понятия (пункт 1 статьи 2):

иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);

иностранный работник - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность;

разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

В соответствии с Законом № 115-ФЗ работодателем/заказчиком работ (услуг) является, в том числе юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей) и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров/гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) (пункты 2, 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента (пункт 4 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора (пункт 8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников, в том числе, в случае, если иностранные граждане являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона (подпункт 2 пункта 4.5 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

Высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере не менее семисот пятидесяти тысяч рублей из расчета за один квартал - для иных (не перечисленных в подпунктах 1-2 пункта 1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ) иностранных граждан (подпункт 3 пункта 1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ).

Для выдачи высококвалифицированному специалисту разрешения на работу и продления в этих целях срока его временного пребывания в Российской Федерации, а также для оформления ему приглашения на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности (при необходимости) работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный на то территориальный орган: 1) ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста; 2) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) либо их копии, заверенные работодателем или заказчиком работ (услуг), с привлекаемым высококвалифицированным специалистом, вступление в силу которых обусловлено получением данным высококвалифицированным специалистом разрешения на работу; 3) письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением за пределы Российской Федерации или депортацией привлекаемого им высококвалифицированного специалиста. Разрешение на работу выдается высококвалифицированному специалисту федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел или его территориальным органом (пункты 6, 15 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ).

Согласно пункту 14 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг), заключивший трудовой договор гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с высококвалифицированным специалистом, являющимся временно пребывающим на территории Российской Федерации иностранным гражданином, должен обеспечить ему получение первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи на территории Российской Федерации, указанная обязанность  работодателя или заказчика работ (услуг) является обязательным условием соответствующего договора.

Пунктом 3 статьи 14 Закона № 115-ФЗ установлено требование о том, что замещать должность главного бухгалтера или иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, может иностранный гражданин, временно или постоянно проживающий в Российской Федерации и соответствующий требованиям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

В соответствии с законодательством о банках и банковской деятельности кредитная организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (статья 26 Закона № 395-1).

Запрещается размещение в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в сети «Интернет», информации, позволяющей в целях неправомерного завладения или создания условий для неправомерного завладения имуществом клиентов осуществлять доступ к информационным системам кредитных организаций, филиалов иностранных банков, электронным средствам платежа или программному обеспечению, которое применяется клиентами с использованием технического устройства, подключенного к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», и используется клиентами при предоставлении (получении) услуг кредитных организаций, филиалов иностранных банков, а также к базам данных, содержащим полученную с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», информацию о клиентах кредитных организаций.

Работникам кредитных организаций запрещается использование принадлежащих иностранным юридическим лицам и (или) иностранным гражданам информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин, которые предназначены и (или) используются для обмена электронными сообщениями исключительно между пользователями этих информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин, при котором отправитель электронного сообщения определяет получателя или получателей электронного сообщения и не предусматривается размещение пользователями информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» общедоступной информации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», для информирования клиентов - физических лиц (статья 30 Закона № 395-1).

Согласно официальной информации Банка России от 05.12.2025г.^[5] сохраняются по 7 июня 2026 года включительно следующие ограничения:

- работающие в России физические лица – нерезиденты из недружественных стран могут переводить за рубеж средства в размере заработной платы;

- запрет на перевод средств за рубеж для не работающих в России физических лиц – нерезидентов из недружественных стран, а также для юридических лиц из таких государств. Это ограничение не касается иностранных компаний, которые находятся под контролем российских юридических или физических лиц.

Также на сайте Банка России в разделе «Вопросы и ответы»^[6] размещена информация от 05.12.2025г. о том, что «Для нерезидентов из недружественных стран, не работающих в России по трудовым и гражданско-правовым договорам, введен запрет на перевод средств из России за рубеж».

В рассматриваемой ситуации Банк намерен заключить трудовой договор с иностранным гражданином, постоянно проживающим за пределами Российской Федерации без необходимости его въезда в Российскую Федерацию, предусматривающий дистанционный режим работы работника. На основании приведенных норм приходим к следующим выводам.

Трудовое законодательство Российской Федерации не запрещает заключать трудовые договоры с иностранными гражданами. Обязательным для включения в трудовой договор является характер работы, режим рабочего времени, отличные от общепринятого у данного работодателя, в том числе, предусматривающие дистанционный характер работы. При выполнении работы дистанционно работник не находится под контролем работодателя. Дистанционное выполнение работником трудовой функции может осуществляться на постоянной основе с периодической передачей работодателю результатов работы.

ТК РФ не содержит прямого запрета на выполнение работы дистанционно на территории другого государства. На иностранных работников, в том числе работающих дистанционно, распространяются нормы трудового законодательства Российской Федерации. При этом трудовое законодательство действует на территории Российской Федерации, а принимаемые на основании трудовых норм локальные нормативные акты работодателя действуют на всех его работников независимо от их места работы.

Вместе с тем, согласно позиции Минтруда России, осуществляющего государственный контроль за соблюдением трудового законодательства, оформление трудовых отношений с лицами, проживающими за рубежом, противоречит законодательству Российской Федерации.

Таким образом, по мнению консультантов, Банк вправе заключить с иностранным гражданином  трудовой договор, предусматривающий его дистанционную работу на территории иностранного государства его постоянного проживания. При этом мы не исключаем вероятности претензий к Банку со стороны уполномоченных Минтрудом России лиц о нарушении трудового законодательства. По данным из открытых источников консультанты не располагают фактами предъявления таких претензий к работодателям в аналогичных рассматриваемой ситуации условиях.

На работающих дистанционно из-за границы иностранных работников не распространяются требования об их обязательном пенсионном и социальном страховании, они не признаются застрахованными лицами и не подлежат индивидуальному (персонифицированному) учету. 

Указанные работники также не подлежат миграционному учету. Основанием для постановки иностранного гражданина на миграционный учет является факт его въезда на территорию Российской Федерации.

Закон № 115-ФЗ регулирует правовое положение иностранных граждан в связи с их нахождением на территории Российской Федерации, в том числе в связи с осуществлением ими трудовой деятельности на территории Российской Федерации на основании трудового договора (или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)). Для осуществления иностранным гражданином трудовой деятельности на территории Российской Федерации ему необходимо получить разрешение на работу, а работодателю – разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением привлечения высококвалифицированных специалистов). Работодатель в 3х-дневный срок с момента заключения трудового договора с иностранным гражданином обязан уведомлять об этом МВД РФ через его территориальный орган, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность.

Исходя из закрепленного в статье 13.2 Закона № 115-ФЗ определения,   высококвалифицированным специалистом признается имеющий опыт работы, навыки и достижения в конкретной области деятельности иностранный гражданин, привлекаемый к трудовой деятельности в Российской Федерации.

Таким образом, по нашему мнению, нормы Закона № 115-ФЗ не регулируют отношения сторон трудового договора с участием иностранного гражданина, выполняющего работу дистанционно за пределами территории Российской Федерации. Соответственно, такому сотруднику не нужно получать разрешение на работу, а Банку – разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Кроме того, такой работник не признается высококвалифицированным специалистом в терминологии Закона № 115-ФЗ. Банк не обязан уведомлять территориальный орган МВД РФ о заключении трудового договора с иностранным гражданином, осуществляющем работу на территории иностранного государства.

Учитывая действующие в настоящее время ограничения на трансграничные переводы денежных средств лицам из недружественных государств, консультанты не исключают, что  установленный для «не работающих в России физических лиц – нерезидентов из недружественных стран» запрет на переводы денежных средств распространяется также на заработную плату иностранных граждан, работающих по трудовому договору с российским работодателем дистанционно на территории иностранного государства.

Документы и литература.

1.                  ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.                  ТК РФ - Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

3.                  Закон № 27-ФЗ - Федеральный закон от 01.04.1996г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системах обязательного пенсионного страхования и обязательного социального страхования»;

4.                  Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

5.                  Закон № 167-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»;

6.                  Закон № 165-ФЗ - Федеральный закон от 16.07.1999г. №  165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»;

7.                  Закон № 255-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 29.12.2006г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной трудоспособности и в связи с материнством»;

8.                  Закон № 109-ФЗ – Федеральный закон от 18.07.2006г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации»;

9.                  Закон № 395-1 - Федеральный закон от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki