Уведомление о прекращении участия в контролируемой иностранной компании (КИК).

В случае прекращения участия в иностранной организации необходимо проинформировать налоговый орган в течение трех месяцев с даты прекращения участия.

Информация о прекращении участия представляется в налоговый орган по форме Уведомления об участии в иностранных организациях, утвержденной Приказ ФНС РФ от 05.07.2019 № ММВ-7-13/338@. Представление каких-либо дополнительных документов кроме Уведомления в данном случае не предусмотрено.

Если по итогам 2021 года не принималось решение о распределении прибыли Иностранной компании до момента дарения доли, то у физического лица не возникнет обязанности по предоставлению Уведомления о КИК в 2023 году.

Обоснование:

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 25.14 НК РФ налогоплательщики, признаваемые налоговыми резидентами РФ, в случаях и порядке, предусмотренных НК РФ, уведомляют налоговый орган о своем участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица).

На основании пункта 3 статьи 25.14 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, уведомление об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица) представляется в срок не позднее трех месяцев с даты возникновения (изменения доли) участия в такой иностранной организации (даты учреждения иностранной структуры без образования юридического лица), являющегося основанием для представления такого уведомления, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.

В случае прекращения участия в иностранных организациях (прекращения (ликвидации) иностранных структур без образования юридического лица) налогоплательщик информирует об этом налоговый орган в срок не позднее трех месяцев с даты прекращения участия (с указанием даты окончания участия в иностранной организации (даты прекращения (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица).

Из приведенных положений следует, что в случае прекращения участия в иностранной организации необходимо проинформировать налоговый орган в течение трех месяцев с даты прекращения участия.

Информация о прекращении участия представляется в налоговый орган по форме Уведомления об участии в иностранных организациях, утвержденной Приказ ФНС РФ от 05.07.2019 № ММВ-7-13/338@.

Представление каких-либо дополнительных документов кроме Уведомления в данном случае не предусмотрено.

Отметим, что в силу пункта 2 статьи 129.6 НК РФ неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления об участии в иностранных организациях или представление уведомления об участии в иностранных организациях, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 50 000 рублей в отношении каждой иностранной организации, сведения о которой не представлены либо в отношении которой представлены недостоверные сведения.

При этом в Письмах Минфина РФ от 14.06.2017 № 03-12-12/2/36868, от 01.06.2017 № 03-12-РЗ/33935 были даны следующие разъяснения:

«Вопрос: Об ответственности налогоплательщика за непредставление в налоговый орган сведений о прекращении участия в иностранных организациях.

Ответ: основанием для возникновения ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 129.6 Кодекса, является невыполнение или надлежащее выполнение налогоплательщиком обязанности по уведомлению налоговых органов о своем участии в иностранных организациях в случае, если доля такого участия превышает 10 процентов.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание содержание сведений, раскрываемых в случае прекращения участия налогоплательщика в иностранных организациях (об отсутствии участия в иностранных организациях), предусмотренная пунктом 2 статьи 129.6 Кодекса ответственность при непредставлении указанных сведений не возникает».

Из приведенных разъяснений следует, что в случае непредставления в срок Уведомления об участии  в иностранных организациях в случае прекращения участия, ответственность, предусмотренная пунктом 2 статьи 129.6 НК РФ, не возникает.

Далее рассмотрим порядок предоставления Уведомления о КИК.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25.13 НК РФ в целях НК РФ контролируемой иностранной компанией признается иностранная организация, удовлетворяющая одновременно всем следующим условиям:

1) организация не признается налоговым резидентом РФ;

2) контролирующим лицом организации являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами РФ.

В силу пункта 3 статьи 25.13 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, в целях НК РФ контролирующим лицом иностранной организации признаются следующие лица:

1) физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации составляет более 25 процентов;

2) физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации (для физических лиц - совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 10 процентов, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами РФ (для физических лиц - совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 50 процентов.

Пунктом 5 статьи 25.13 НК РФ установлено, что для целей пункта 3 настоящей статьи доля участия организации в другой организации или физического лица в организации определяется в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 105.2 НК РФ. При этом при определении доли физического лица в организации учитываются единоличное участие и участие совместно с супругами и несовершеннолетними детьми.

На основании пункта 1 статьи 105.2 НК РФ доля участия лица в организации определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия этого лица в организации.

Согласно пункту 2 статьи 105.2 НК РФ долей прямого участия лица в организации признается непосредственно принадлежащая такому лицу доля голосующих акций этой организации или непосредственно принадлежащая такому лицу доля в уставном (складочном) капитале (фонде) этой организации[1].

В рассматриваемом нами случае физическое лицо – резидент РФ владеет 90% долей в иностранном юридическом лице.

Следовательно, физическое лицо признается контролирующим лицом Иностранной компании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25.14 НК РФ налогоплательщики, признаваемые налоговыми резидентами РФ, в случаях и порядке, предусмотренных НК РФ, уведомляют налоговый орган:

1) о своем участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица);

2) о контролируемых иностранных компаниях, контролирующими лицами которых они являются.

В силу пункта 2 статьи 25.14 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, уведомление о контролируемых иностранных компаниях представляется:

- налогоплательщиками - физическими лицами в срок не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с главой 23 НК РФ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток контролируемой иностранной компании.

Таким образом, контролирующие лица обязаны представлять уведомления о контролируемых иностранных компаниях в сроки, установленные пунктом 2 статьи 25.14 НК РФ.

В силу пункта 3 статьи 25.15 НК РФ прибыль контролируемой иностранной компании учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица в доле, соответствующей доле участия этого лица в контролируемой иностранной компании на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой контролируемой иностранной компании, а в случае, если такое решение не принято, то на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года контролируемой иностранной компании.

В Письме Минфина РФ от 20.04.2017 № 03-12-11/2/23899 о дате признания резидента РФ лицом, контролирующим КИК, были сделаны следующие выводы:

«…В соответствии с пунктом 3 статьи 25.15 Кодекса прибыль контролируемой иностранной компании учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица в доле, соответствующей доле участия этого лица в контролируемой иностранной компании на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой контролируемой иностранной компании, а в случае, если такое решение не принято, то на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года контролируемой иностранной компании.

Таким образом, поскольку Кодекс однозначно не устанавливает дату определения доли в иностранной организации (иностранной структуре без образования юридического лица) в целях определения ее статуса как контролируемой иностранной компании, то, по мнению Департамента, признание лица контролирующим лицом в целях Кодекса осуществляется в соответствии с пунктом 3 статьи 25.15 на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой контролируемой иностранной компании, а в случае, если такое решение не принято, то на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года контролируемой иностранной компании».

Аналогичные выводы содержат Письма Минфина РФ от 12.10.2020 № 03-12-11/2/88957, от 17.12.2018 № 03-12-11/2/91665.

Из приведенных разъяснений можно сделать вывод о том, что прибыль КИК учитывается при формировании налоговой базы у контролирующего лица в доле, соответствующей доле участия этого лица в КИК:

- на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой КИК;

- в случае если такое решение не принято - на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по налогу на прибыль (НДФЛ) для контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года КИК.

При этом в Письме Минфина РФ от 10.02.2017 № 03-12-11/2/7395 по вопросу порядка представления уведомления о КИК в случае продажи акций (долей) КИК была высказана следующая позиция:

«14. …В случае если контролирующее лицо прекратило участие в контролируемой этим лицом иностранной компании по причине ее продажи (если в результате такой продажи доля участия в организации не отвечает критериям, установленным пунктом 3 статьи 25.13 Кодекса) или ликвидации до даты, на которую в соответствии с пунктом 3 статьи 25.15 Кодекса для целей исчисления налоговой базы определяется доля контролирующего лица в прибыли контролируемой иностранной компании, прибыль этой контролируемой иностранной компании не учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица, а также не представляется уведомление о контролируемых иностранных компаниях».

В рассматриваемом нами случае в 2023 году контролирующим лицом должно быть подано уведомление о КИК по итогам 2022 года, в котором учитывается прибыль/убыток КИК 2021 года.

Следовательно, для определения необходимости представления уведомления о КИК в 2023 году доля контролирующего лица в прибыли КИК должна быть определена:

- либо на дату принятия решения о распределении прибыли КИК по итогам 2021 года;

- либо на 31 декабря 2022 года.

Применительно к рассматриваемому нами случаю, по нашему мнению, если по итогам 2021 года не принималось решение о распределении прибыли Иностранной компании до момента дарения доли, то у физического лица не возникнет обязанности по предоставлению Уведомления о КИК в 2023 году.

Коллегия Налоговых Консультантов, 24 ноября 2022 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit