О возможности проведения зачета при оплате доли в российском ООО, приобретаемой у контролируемой иностранной кипрской компании

Оплата физическим лицом доли российского ООО, приобретаемой у контролируемой Кипрской компании, в отношении которой подано уведомление в ФНС РФ, может быть проведена путем зачета встречных требований.

Обоснование:

Законом № 173-ФЗ[1] не установлены ограничения на осуществление зачета встречных требований по сделкам, связанным с покупкой/продажей доли, заключаемой с нерезидентом, поскольку они не относятся к внешнеторговым сделкам, и положения статьи 19 Закона № 173-ФЗ к ним не применимы.

В 2022 году Указами Президента РФ были введены ограничения в отношении отдельных сделок, осуществляемых между резидентами и нерезидентами.

Так, Указом Президента РФ № 618[2] (далее – Указ № 618) установлен особый порядок осуществления (исполнения) между резидентами и иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, которые совершают в отношении РФ, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия (в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства), или лицами, которые находятся под контролем указанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности (далее - лица иностранных государств, совершающих недружественные действия), между лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, а также между лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, и иностранными лицами, не являющимися лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, сделок (операций), влекущих за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности (пункт 1 Указа № 618).

Согласно пункту 2 Указа № 618 сделки (операции), предусмотренные пунктом 1 настоящего Указа, могут осуществляться (исполняться) на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ и при необходимости содержащих условия осуществления (исполнения) таких сделок (операций).

Таким образом, сделки по продаже долей в российских организациях лицами, относящимися к недружественным государствам, осуществляются только на основании разрешений Правительственной комиссии.

Перечень иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении РФ, российских юридических и физических лиц утвержден Распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р (далее - Перечень).

Поскольку в Перечень включены все страны ЕС, то Республика Кипр тоже включена в приведенный перечень.

Соответственно, сделки по покупке доли в российском ООО у резидента Кипра могут быть совершены только на основании разрешения Правительственной комиссии.

Между тем, пунктом 4 Указа № 618 установлено, что положения пункта 12 Указа Президента РФ от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» распространяются на применение пунктов 1 и 2 настоящего Указа.

В силу пункта 12 Указа № 95 лицами иностранных государств, совершающих в отношении РФ, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия, названными в подпункте "а" пункта 1 этого Указа, не признаются лица, отвечающие одновременно следующим требованиям:

а) они находятся под контролем российских юридических лиц или физических лиц (конечными бенефициарами являются РФ, российские юридические лица или физические лица), в том числе в случае если этот контроль осуществляется через иностранные юридические лица, связанные с такими иностранными государствами;

б) информация о контроле над ними раскрыта российскими юридическими лицами или физическими лицами, названными в подпункте «а» настоящего пункта, налоговым органам РФ в соответствии с требованиями законодательства РФ.

В Письме Минфина РФ от 13.10.2022 № 05-06-14РМ/99138 были даны следующие разъяснения:

«3. В целях применения Указа N 618 лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, не признаются лица, отвечающие одновременно следующим требованиям:

а) они находятся под контролем российских юридических лиц или физических лиц (конечными бенефициарами являются Российская Федерация, российские юридические лица или физические лица), в том числе в случае, если этот контроль осуществляется через иностранные юридические лица, связанные с такими иностранными государствами;

б) информация о контроле над ними раскрыта российскими юридическими лицами или физическими лицами, названными в подпункте "а" настоящего пункта, налоговым органам Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Порядок уведомления налоговых органов Российской Федерации об участии в иностранных организациях, о контролируемых иностранных компаниях и признания налогоплательщиков контролирующими лицами определен статьей 25.14 Налогового кодекса Российской Федерации».

Из приведенных положений следует, что юридическое лицо не будет признаваться лицом страны, совершающей недружественные действия, если оно находится под контролем российского физического лица, и информация об этом раскрыта этим физическим лицом, т.е. представлены соответствующие уведомления в налоговый орган.

В рассматриваемом нами случае российское физическое лицо владеет 100% долей Кипрской компании, т.е. является контролирующим лицом. Соответствующее уведомление об участии в КИК подано в ФНС РФ.

Следовательно, рассматриваемая нами контролируемая кипрская компания не будет признаваться компанией, являющейся резидентом страны, совершающей недружественные действия, поэтому на сделку по покупке у этой компании доли в российском ООО не будут распространятся требования пунктов 1 и 2 Указа № 618.

На основании изложенного, считаем, что сделка по покупке у кипрской компании доли в российском ООО может быть совершена без разрешения Правительственной комиссии.

Какие-либо иные ограничения, связанные с приобретением и оплатой доли в российском ООО у нерезидента, действующими Указами Президента РФ не установлены.

На основании изложенного, считаем, что оплата физическим лицом доли российского ООО, приобретаемой у контролируемой кипрской компании, может быть проведена путем зачета встречных требований.

Коллегия Налоговых Консультантов, 24 ноября 2023 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit