Порядок определения налоговой базы по НДФЛ по операциям с ценными бумагами клиентов Банка по итогам участия в оферте МКПАО «Хэдхантер» о приобретении акций дополнительного выпуска

Мнение консультантов.

02.10.2023г. Банк России принял решение о государственной регистрации выпуска обыкновенных акций МКПАО «ХЭДХАНТЕР» (далее по тексту также – Эмитент).

Эмитент был создан в соответствии с законодательством республики Сейшелы в форме международной деловой компании под наименованием «Голд Беар Лимитед» 17.11.2016 г. с регистрационным номером 189197.07.07.2023г. Акционерами «Голд Беар Лимитед» была принята единогласная письменная резолюция об изменении личного закона в порядке редомициляции и регистрации в качестве хозяйственного общества со статусом международной компании в специальном административном районе Российской Федерации. 04.10.2023 г. Эмитент был зарегистрирован в качестве международной организации в Российской Федерации под наименованием МКПАО «ХЭДХАНТЕР».

В сети Интернет по адресу https://hhto.ru/ размещены тексты пресс - релизов МКПАО «ХЭДХАНТЕР» относительно процесса корпоративной реструктуризации Компании «HeadHunter Group PLC», в том числе,  имеющихся инвестиций в Компанию «HeadHunter Group PLC» в виде обыкновенных акций и Американских депозитарных расписок (далее по тексту – АДР) Компании «HeadHunter Group PLC»   (далее ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC»).

В пресс-релизе от 31.10.2023г. МКПАО «ХЭДХАНТЕР»  сообщило о необходимости (предпосылках)  такой реструктуризации и о начале ее 1 этапа, в рамках которого для некоторых владельцев ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» МКПАО «ХЭДХАНТЕР»  предложило реструктурировать свои инвестиции в Компанию путем: продажи МКПАО «ХЭДХАНТЕР» указанных ценных бумаг за денежные средства (Тендерное предложение) или участия в размещении посредством закрытой подписки акций МКПАО «ХЭДХАНТЕР»  дополнительного выпуска путем их оплаты ценными бумагами HeadHunter Group PLC» (Подписка).  

В рамках Тендерного предложения МКПАО «ХЭДХАНТЕР» принимал акции Компании «HeadHunter Group PLC» и АДР, права на которые учитывались вне российской депозитарной инфраструктуры. В рамках Подписки МКПАО «ХЭДХАНТЕР» принимало акции Компании «HeadHunter Group PLC» и АДР, права на которые не учитывались в НРД или СПБ Банке.

Таким образом, в рамках 1 этапа корпоративной реструктуризации Компании «HeadHunter Group PLC» произошел выкуп и обмен ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР»  в зарубежной инфраструктуре.

В пресс-релизе от 06.03.2024г. МКПАО «ХЭДХАНТЕР»  сообщило, что в результате завершения 1 этапа корпоративной реструктуризации доля владения МКПАО «ХЭДХАНТЕР» в Компании «HeadHunter Group PLC» достигла 72,7%,  запущен процесс редомициляции, а также процесс организации дополнительной подписки для держателей ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC»  (в том числе, для держателей, АДР, права на которые учитывались в НРД или СПБ Банке) (2 этап корпоративной реструктуризации).

27.03.2024г. акционеры Компании «HeadHunter Group PLC» на общем годовом собрании одобрили редомициляцию Компании с территории Кипра в Калининградскую область. Новой головной компанией группы в России стало МКПАО «ХЭДХАНТЕР». Под редомициляцией понимается продолжение существования Компании как российского юридического лица с переносом юридического адреса в Специальный административный район остров Октябрьский Калининградской области без роспуска^[1] и реинкорпорации^[2]. После редомициляции держатели ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» сохранят свою экономическую долю в редомицилированной компании при условии получения ими акций редомицилированной компании взамен АДР.

26.07.2024г. Банк России зарегистрировал проспект допэмиссии 18 млн. акций МКПАО «ХЭДХАНТЕР» по открытой подписке.

В пресс-релизе от 29.07.2024г. МКПАО «ХЭДХАНТЕР» сообщило о начале 2 этапа корпоративной реструктуризации и о возможности владельцев ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» приобрести акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР» в рамках открытой подписки. МКПАО «ХЭДХАНТЕР» заявило, что участие в размещении является добровольным. В рамках 2 этапа корпоративной реструктуризации осуществляется выкуп и обмен ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР» в рамках российской инфраструктуры.

14.08.2024г. МКПАО «ХЭДХАНТЕР» официально разместило Приглашение делать Оферту о приобретении дополнительных акций Эмитента (далее по тексту – Акции).

В соответствии с условиями Приглашения (Оферты):

- дополнительные Акции номинальной стоимостью 1 рубль каждая в количестве 18 000 000 штук размещаются путем открытой подписки во внебиржевом порядке;

- цена размещения - 5 452 руб. за Акцию; в случае оплаты Акций неденежными средствами 1 Акция может быть оплачена 1 акцией Компании «HeadHunter Group PLC» или 1 АДР;

- форма оплаты:

1) обыкновенные акции Компании «HeadHunter Group PLC» номинальной стоимостью 0,002  Евро  и (или)

2) АДР удостоверяющие права на 1 акцию Компании «HeadHunter Group PLC»  и (или)

3) денежные средства в рублях Российской Федерации;

- период сбора оферт на приобретение Акций – до 09.09.2024г.;

- в числе прочего, каждая оферта должна содержать выбранную подписчиком форму оплаты Акций;

- по окончании Периода сбора оферт и не позднее 16.09.2024г. Эмитент направит ответ о принятии Оферт (акцепт) лицам, определяемым Эмитентом по своему  усмотрению из числа лиц, направивших Оферты, путем направления такого ответа по адресу  электронной почты, указанному в соответствующей Оферте. Акцепт будет содержать количество Акций, размещаемых лицу, направившему Оферту;

- дата расчетов планируются не позднее даты окончания размещения (24.09.2024 г.);

- Договор о приобретении Акций считается заключенным в дату получения  подписчиком ответа Эмитента о принятии (акцепте) Оферты подписчика путем принятия (акцепта) Оферты;

- Обязательство по оплате размещаемых Акций считается исполненным:

в случае оплаты Акций АДР – зачисления соответствующего количества АДР на счет депо Эмитента;

в случае оплаты Акций Акциями – регистрации Эмитента в качестве собственника Акций Компании «HeadHunter Group PLC» в реестре акционеров Компании;

- после исполнения обязательств по оплате Акций Эмитент направляет Регистратору распоряжение о размещении Акций, являющееся основанием для внесения в реестр акционеров Эмитента приходной записи по лицевому счету  подписчика или депозитария - номинального держателя, депонентом которого является подписчик, не позднее даты окончания размещения  Акций, с учетом времени, необходимого Регистратору для внесения такой приходной записи по лицевому счету. Приходные записи по указанным счетам  должны быть внесены не позднее даты окончания размещения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи (пункт 2 статьи 454 ГК РФ)

Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа (пункт 1 статьи 485 ГК РФ).

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (пункт 1 статьи 486 ГК РФ).

Согласно нормам статьи 567 ГК РФ:

- по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (пункт 1);

- к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (глава 30), если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен (пункт 2).

Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности (пункт 1 статьи 568 ГК РФ). В случае, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором (пункт 2 статьи 568 ГК РФ).

Правовое положение хозяйственного общества со статусом международной организации, зарегистрированного в едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту - ЕГРЮЛ) в порядке инкорпорации или в связи с изменением иностранным юридическим лицом личного закона в порядке редомициляции, права и обязанности его участников, особенности его деятельности установлены Законом № 290-ФЗ.

Согласно части 2 статьи 4 Закона № 290-ФЗ государственная регистрация международной организации в порядке редомициляции влечет следующие правовые последствия:

- считается, что международная организация создана с даты первоначальной регистрации (создания) иностранного юридического лица, в том числе если до момента государственной регистрации международной организации иностранное юридическое лицо было один раз или более зарегистрировано в связи с изменением личного закона в порядке редомициляции и впоследствии приняло решение о повторном изменении личного закона в установленном таким личным законом порядке (подпункт «а» пункта 1).

С даты государственной регистрации международной организации в порядке редомициляции ей принадлежат права и она несет обязанности, которые имеются у иностранного юридического лица (часть 3 статьи 4 Закона № 290-ФЗ).

В связи с государственной регистрацией международной организации в порядке редомициляции не возникает отношений правопреемства между иностранным юридическим лицом и международной организацией (часть 5 статьи 4 Закона № 290-ФЗ).

В соответствии со статьей 7 Закона № 290-ФЗ:

- акции иностранного юридического лица признаются акциями акционерного общества со статусом международной организации с даты государственной регистрации международной организации при условии государственной регистрации их выпуска (часть 1);

- решение высшего органа управления или иного уполномоченного органа иностранного юридического лица об изменении его личного закона должно предусматривать, в какой валюте будут выражены номинальная стоимость акций международной организации и ее уставный капитал. При этом не допускается, чтобы номинальная стоимость акций международной организации, созданной в порядке редомициляции, и ее уставный капитал выражались в разных валютах. Акционеры международной организации, созданной в порядке редомициляции, вправе принять решение о конвертации акций в акции с другой номинальной стоимостью, в том числе выраженной в другой валюте, в порядке, предусмотренном для изменения устава международной организации, созданной в порядке редомициляции (часть 2);

- при государственной регистрации международной организации в порядке редомициляции общее количество ее акций каждой категории (типа), принадлежащих ее акционерам, должно соответствовать общему количеству акций иностранного юридического лица соответствующей категории (типа) на момент такой регистрации (часть 4);

- решение о выпуске акций международной организации, созданной в порядке редомициляции, утверждается на основании решения об изменении личного закона иностранного юридического лица органом иностранного юридического лица, принявшим решение об изменении его личного закона, или иным органом иностранного юридического лица, определенным таким решением, и подписывается уполномоченным лицом (лицами) иностранного юридического лица (часть 8);

- акции международной организации, созданной в порядке редомициляции, принадлежат лицам, которые на дату государственной регистрации международной организации являются акционерами иностранного юридического лица, в количестве, соответствующем количеству принадлежащих им акций иностранного юридического лица (часть 12);

- права по акциям международной организации, созданной в порядке редомициляции, должны соответствовать правам, которые предоставляются его акционерам уставом (учредительным документом) иностранного юридического лица или иным документом, которым определяется объем прав акционеров в соответствии с личным законом иностранного юридического лица, или являться более широкими по сравнению с тем, как они определялись для акционеров иностранного юридического лица до принятия решения об изменении его личного закона (часть 13);

- исполнение по облигациям и иным финансовым инструментам, за исключением акций, выпущенных иностранным юридическим лицом, осуществляется в соответствии с правом, по которому они выпущены (часть 18);

- положения Закона № 39-ФЗ применяются к правоотношениям, связанным с осуществлением эмиссии и государственной регистрации выпуска акций международной организации, в части, не противоречащей положениям Закона № 290-ФЗ (часть 21).

Необходимость осуществления автоматической принудительной конвертации иностранных депозитарных расписок, удостоверяющих права их держателей на акции иностранного юридического лица, ставшего международной организацией, на акции международной организации, выпущенные в обращение после ее государственной регистрации, установлена статьей 5 Закона № 452-ФЗ, в соответствии с частью 15 которой не позднее пяти рабочих дней с даты государственной регистрации международной организации международная организация должна направить держателю реестра, в котором открыт лицевой счет депозитарных программ, или депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ (если в соответствии с частью 27 настоящей статьи на такой счет депо были зачислены все акции международной организации, учитываемые на лицевом счете депозитарных программ), уведомление о необходимости совершения действий, направленных на получение держателями ценных бумаг иностранного эмитента, права на которые учитываются в российских депозитариях, соответствующего количества акций международной организации (далее по тексту - осуществление автоматической конвертации).

На основании изложенного приходим к следующим выводам.

Схема редомициляции  (изменение личного закона) Компании «HeadHunter Group PLC» реализована через МКПАО «ХЭДХАНТЕР», которая, в свою очередь, на момент редомициляции Компании «HeadHunter Group PLC» уже являлась зарегистрированной международной организацией. Как следствие, в указанной схеме редомициляции не применяются:

- нормы статьи 7 Закона № 290-ФЗ о признании акций иностранного юридического лица акциями акционерного общества со статусом международной организации с даты государственной регистрации международной организации;

- нормы статьи 5 Закона № 452-ФЗ о необходимости проведения автоматической конвертации АДР в акции  МКПАО «ХЭДХАНТЕР».

Схема редомициляции Компании «HeadHunter Group PLC» состоит из двух этапов:

1) проведения выкупа или обмена ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР», размещаемые в ходе закрытой подписки на акции дополнительного выпуска, предложенного МКПАО «ХЭДХАНТЕР» в рамках зарубежной инфраструктуры;

2) проведения выкупа или обмена ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР», размещаемые в ходе открытой подписки на акции дополнительного выпуска, предложенного МКПАО «ХЭДХАНТЕР» в рамках российской инфраструктуры.

Участие владельцев ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» в выкупе и обмене является добровольным.

Редомициляция  Компании «HeadHunter Group PLC» осуществляется без роспуска и реинкорпорации (без закрытия бизнеса на территории Кипра – роспуска Компании и перерегистрация компании в другом регионе (переносе юридического адреса компании в другой регион)). Таким образом, после окончания редомициляции владельцы ценных бумаг  Компании «HeadHunter Group PLC», не принявшие участия в процессе выкупа и обмена,  сохраняют владение указанными ценными бумагами, не дающими им прав на участие в редомицилированном в Россию через МКПАО «ХЭДХАНТЕР» бизнесе.

Как на 1, так и на 2 этапе редомициляции при участии владельца ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC» (подписчика на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР»)  в Офертах Эмитента (МКПАО «ХЭДХАНТЕР») в дату получения ответа Эмитента о принятии (акцепте) Оферты подписчика путем принятия (акцепта) Оферты Эмитента между подписчиком и Эмитентом заключается Договор о приобретении Акций (далее по тексту – Договор). При этом порядок расчетов за приобретаемые Акции может быть выбран подписчиком из перечня, предложенного Эмитентом в Оферте Эмитента. Если подписчиком выбрана форма оплаты с использованием ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC», то заключенный между подписчиком и Эмитентом Договор классифицируется как договор мены, к которому применяются правила о договоре купли – продажи. При этом в соответствии с условиями Договора ценные бумаги, подлежащие мене (Акции  или   АДР Компании «HeadHunter Group PLC» и Акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР») признаются сторонами Договора равноценными.

Особенности определения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц (далее по тексту – налог, НДФЛ) по операциям с ценными бумагами определены в статье 214.1 НК РФ, в соответствии с пунктом 7 которой доходами по операциям с ценными бумагами признаются доходы от реализации (погашения) ценных бумаг, полученные в налоговом периоде.

Статьей 214.1 НК РФ установлены специальные правила налогообложения операций с депозитарными расписками.

Под депозитарными расписками понимаются российские депозитарные расписки, а также ценные бумаги иностранных эмитентов, удостоверяющие права на ценные бумаги российских и (или) иностранных эмитентов, а под представляемыми ценными бумагами понимаются ценные бумаги, права на которые удостоверяют депозитарные расписки (пункт 6.1 статьи 214.1 НК РФ).

На основании указанной нормы не признается реализацией или иным выбытием ценных бумаг:

1) погашение депозитарных расписок при получении представляемых ценных бумаг;

2) передача представляемых ценных бумаг при размещении депозитарных расписок, удостоверяющих права на представляемые ценные бумаги.

В соответствии с пунктом 13 статьи 214.1 НК РФ:

- расходы налогоплательщика при реализации или ином выбытии представляемых ценных бумаг, полученных при погашении депозитарных расписок, определяются исходя из цены приобретения депозитарных расписок (включая расходы, связанные с их приобретением), а также расходов, связанных с реализацией (выбытием) представляемых ценных бумаг. При этом в случае, если депозитарные расписки были приобретены налогоплательщиком при размещении на условиях передачи представляемых ценных бумаг, цена приобретения таких депозитарных расписок определяется исходя из цены приобретения представляемых ценных бумаг (абзац 20);

- расходы налогоплательщика при реализации или ином выбытии депозитарных расписок, полученных в результате их размещения, определяются исходя из цены приобретения представляемых ценных бумаг, переданных при размещении депозитарных расписок (включая расходы, связанные с их приобретением), расходов, связанных с такой передачей, а также расходов, связанных с реализацией (выбытием) депозитарных расписок. При этом в случае, если представляемые ценные бумаги были приобретены налогоплательщиком при погашении депозитарных расписок, цена приобретения таких представляемых ценных бумаг определяется исходя из цены приобретения депозитарных расписок, расходов, связанных с таким приобретением, а также расходов, связанных с погашением депозитарных расписок (абзац 21).

В соответствии с пунктом 6.2 статьи 214.1 НК РФ не признается реализацией или иным выбытием ценных бумаг признание акций иностранной организации акциями международной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом № 290-ФЗ. При этом расходами на приобретение акций международной компании и (или) их стоимостью в целях настоящей главы признаются соответственно расходы на приобретение акций иностранной организации, в порядке редомициляции которой создана такая международная компания, и (или) их стоимость.

На основании изложенных норм НК РФ с учетом описанной выше схемы проведения  редомициляции Компании «HeadHunter Group PLC» приходим к следующим выводам.

В рамках Оферты МКПАО «ХЭДХАНТЕР» (Эмитент) от 14.08.2024г. между владельцем ценных бумаг Компанией «HeadHunter Group PLC» и Эмитентом заключается Договор о приобретении акций Эмитента, предусматривающий оплату с использованием ценных бумаг Компании «HeadHunter Group PLC», квалифицируемый с позиции российского гражданского законодательства как договор мены.

Обмен акций Компании «HeadHunter Group PLC» на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР» не подпадает под нормы пункта 6.2 статьи 214.1 НК РФ.

Обмен АДР на акции МКПАО «ХЭДХАНТЕР» не может быть квалифицирован в качестве автоматической конвертации, предусмотренной статьей 5 Закона № 452-ФЗ.

Согласно пункту 14 статьи 214.1 НК РФ налоговой базой по операциям с ценными бумагами признается положительный финансовый результат по совокупности соответствующих операций, исчисленный за налоговый период в соответствии с пунктами 6 - 13.2 настоящей статьи. В свою очередь, на основании пункта 12 статьи 214.1 НК РФ  финансовый результат по операциям с ценными бумагами и по операциям с производными финансовыми инструментами определяется как доходы от операций за вычетом соответствующих расходов, указанных в пункте 10 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 10 статьи 214.1 НК РФ расходами по операциям с ценными бумагами признаются документально подтвержденные и фактически осуществленные налогоплательщиком расходы, связанные с приобретением, реализацией, хранением и погашением ценных бумаг. К указанным расходам относятся:

1) денежные суммы, в том числе суммы купона (накопленного (купонного) дохода), и (или) иное имущество (имущественные права) в сумме расходов на их приобретение, уплачиваемые (передаваемые):

эмитенту ценных бумаг (управляющей компании паевого инвестиционного фонда) в оплату размещаемых (выдаваемых) ценных бумаг;

в соответствии с договором купли-продажи или договором мены ценных бумаг.

На основании общей нормы, закрепленной в пункте 1 статьи 211 НК РФ, при получении налогоплательщиком дохода от организаций и индивидуальных предпринимателей в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 настоящего Кодекса.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki