Правомерно ли учесть при реализации акций международной компании материальную выгоду от приобретения глобальных депозитарных расписок, если НДФЛ по материальной выгоде уплачен после конвертации глобальных депозитарных расписок в акции

Мнение консультантов.

В расходах при определении финансового результата по операции реализации акций МКПАО «МД Медикал Груп Инвестментс» возможно учесть материальную выгоду, полученную налогоплательщиком при приобретении депозитарных расписок Компании «MD Medical Group», налог с которой уплачен до реализации акций, но после конвертации акций Компании «MD Medical Group» в акции МКПАО «МД Медикал Груп Инвестментс».

Обоснование мнения консультантов.

Правовое положение хозяйственного общества со статусом международной компании, зарегистрированного в едином государственном реестре юридических лиц в порядке инкорпорации или в связи с изменением иностранным юридическим лицом личного закона в порядке редомициляции, определяется нормами Закона № 290-ФЗ.

Согласно подпункту «а» пункта 1 части  2 статьи 4 Закона № 290-ФЗ считается, что международная компания создана с даты первоначальной регистрации (создания) иностранного юридического лица, в том числе если до момента государственной регистрации международной компании иностранное юридическое лицо было один раз или более зарегистрировано в связи с изменением личного закона в порядке редомициляции и впоследствии приняло решение о повторном изменении личного закона в установленном таким личным законом порядке.

С даты государственной регистрации международной компании в порядке редомициляции ей принадлежат права и она несет обязанности, которые имеются у иностранного юридического лица, включая (часть 3 статьи 4 Закона № 290-ФЗ):

1) вещные права и иные права на движимое или недвижимое имущество, в том числе находящееся за пределами территории Российской Федерации;

2) права участия в других организациях, в том числе связанные с получением дивидендов и иных доходов или выплат;

3) права на ценные бумаги и иные финансовые инструменты, в том числе связанные с получением доходов и иных выплат;

4) исключительные права;

5) права, обязанности и ответственность, возникшие из договоров, в том числе из договоров о создании юридических лиц и корпоративных договоров, заключенных иностранным юридическим лицом до государственной регистрации международной организации, а также возникшие из односторонних сделок или вследствие неосновательного обогащения, причинения вреда либо из иных оснований, не связанных с договором;

6) права, вытекающие из ранее выданных лицензий и иных разрешительных актов государственных органов;

7) права на предъявление исков, возникшие у иностранного юридического лица до государственной регистрации международной организации.

В соответствии со статьей 7 Закона № 290-ФЗ:

- акции иностранного юридического лица признаются акциями акционерного общества со статусом международной компании с даты государственной регистрации международной компании при условии государственной регистрации их выпуска (часть 1);

- решение высшего органа управления или иного уполномоченного органа иностранного юридического лица об изменении его личного закона должно предусматривать, в какой валюте будут выражены номинальная стоимость акций международной компании и ее уставный капитал. При этом не допускается, чтобы номинальная стоимость акций международной компании, созданной в порядке редомициляции, и ее уставный капитал выражались в разных валютах. Акционеры международной компании, созданной в порядке редомициляции, вправе принять решение о конвертации акций в акции с другой номинальной стоимостью, в том числе выраженной в другой валюте, в порядке, предусмотренном для изменения устава международной компании, созданной в порядке редомициляции (часть 2);

- при государственной регистрации международной компании в порядке редомициляции общее количество ее акций каждой категории (типа), принадлежащих ее акционерам, должно соответствовать общему количеству акций иностранного юридического лица соответствующей категории (типа) на момент такой регистрации (часть 4);

- решение о выпуске акций международной компании, созданной в порядке редомициляции, утверждается на основании решения об изменении личного закона иностранного юридического лица органом иностранного юридического лица, принявшим решение об изменении его личного закона, или иным органом иностранного юридического лица, определенным таким решением, и подписывается уполномоченным лицом (лицами) иностранного юридического лица (часть 8);

- акции международной компании, созданной в порядке редомициляции, принадлежат лицам, которые на дату государственной регистрации международной компании являются акционерами иностранного юридического лица, в количестве, соответствующем количеству принадлежащих им акций иностранного юридического лица (часть 12);

- права по акциям международной компании, созданной в порядке редомициляции, должны соответствовать правам, которые предоставляются его акционерам уставом (учредительным документом) иностранного юридического лица или иным документом, которым определяется объем прав акционеров в соответствии с личным законом иностранного юридического лица, или являться более широкими по сравнению с тем, как они определялись для акционеров иностранного юридического лица до принятия решения об изменении его личного закона (часть 13).

Необходимость проведения конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией в связи с его редомициляцией) на акции международной компании, выпущенные в обращение после ее государственной регистрации, установлены статьей 5  Закона № 452-ФЗ:

- с даты государственной регистрации в ЕГРЮЛ международной компании в связи с изменением иностранным юридическим лицом личного закона в порядке редомициляции в соответствии с Законом № 290-ФЗ (далее по тексту - дата государственной регистрации международной компании) прекращается обращение за пределами Российской Федерации акций такой международной компании, организация обращения которых до даты государственной регистрации международной организации осуществлялась посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной организацией) (часть 1);

- не позднее пяти рабочих дней с даты государственной регистрации международной компании международная компания должна предпринять необходимые действия, направленные на расторжение договора, на основании которого до даты государственной регистрации международной компании осуществлялось размещение в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией), и не позднее пяти рабочих дней после совершения таких действий представить в Банк России информацию о совершении таких действий с приложением подтверждающих документов (часть 2);

- не позднее пяти рабочих дней с даты государственной регистрации международной компании международная компания должна направить держателю реестра, в котором открыт лицевой счет депозитарных программ, или депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ (если в соответствии с частью 27 настоящей статьи на такой счет депо были зачислены все акции международной организации, учитываемые на лицевом счете депозитарных программ), уведомление о необходимости совершения действий, направленных на получение держателями ценных бумаг иностранного эмитента, права на которые учитываются в российских депозитариях, соответствующего количества акций международной компании (далее по тексту - осуществление автоматической конвертации) (часть 15);

- порядок и сроки осуществления автоматической конвертации устанавливаются решением Совета директоров Банка России (часть 16);

- если учет прав на ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении акций международной компании, осуществляется иностранными организациями и держатель таких ценных бумаг иностранного эмитента либо лицо, в интересах которого держатель таких ценных бумаг осуществляет владение и (или) управление ими (далее - лицо, в интересах которого действует держатель), не может получить акции международной компании вследствие введения в отношении его и (или) связанных с ним лиц либо в отношении иностранных организаций, в которых учитываются его права на ценные бумаги иностранного эмитента, ограничительных мер либо вследствие недружественных действий иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации, такой держатель либо лицо, в интересах которого действует держатель, вправе в течение ста двадцати дней с даты, определенной решением Совета директоров Банка России, представить депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ для учета прав на акции международной компании (если в соответствии с частью 27 настоящей статьи на такой счет депо были переведены все акции международной компании, учитываемые на лицевом счете депозитарных программ), или держателю реестра, у которого открыт лицевой счет депозитарных программ для учета прав на акции международной компании, заявление о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента в акции международной компании (часть 20).

В соответствии с Решением Совета директоров Банка России от 15.09.2023г. автоматическая конвертация ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций акционерных обществ со статусом международной компании, в акции таких акционерных обществ осуществляется путем списания ценных бумаг иностранного эмитента без поручения депонентов со всех счетов депо, на которых учитываются права на такие ценные бумаги, и зачисления акций международной компании без поручения депонентов на счета депо.

В соответствии с Решением Совета директоров Банка России от 12.04.2024г. при принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций акционерных обществ со статусом международной компании, в акции таких акционерных обществ осуществляется открытие счета депо заявителю без заключения с таким заявителем депозитарного договора (если счет депо депозитарных программ для учета прав на акции международной компании открыт в депозитарии), а также списание акций международной компании со счета депо (лицевого счета) депозитарных программ и их зачисление на счет депо (лицевой счет), открытый заявителю без поручения (распоряжения) заявителя в количестве, определенном исходя из указанного в заявлении о принудительной конвертации количества ценных бумаг иностранного эмитента.

Согласно пункту 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы  по налогу на доходы физических лиц (далее по тексту – налог, НДФЛ) учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса.

На основании подпункта 3 пункта 1 статьи 212 НК РФ доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, является материальная выгода, полученная от приобретения ценных бумаг, производных финансовых инструментов (в том числе ценных бумаг, полученных в результате их мены на цифровые финансовые активы и (или) цифровые права, включающие одновременно цифровые финансовые активы и утилитарные цифровые права), за исключением государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг в случае приобретения таких государственных и муниципальных ценных бумаг при первичном размещении эмитентом и ценных бумаг, приобретенных у контролируемой иностранной компании налогоплательщиком, признаваемым контролирующим лицом такой иностранной компании, а также российским взаимозависимым лицом такого контролирующего лица, при условии, что доходы такой контролируемой иностранной компании от реализации указанных ценных бумаг и расходы в виде цены приобретения ценных бумаг исключаются из прибыли (убытка) этой иностранной компании на основании пункта 10 статьи 309.1 настоящего Кодекса.

При получении налогоплательщиком дохода в виде материальной выгоды, указанной в подпункте 3 пункта 1 настоящей статьи, налоговая база определяется как превышение рыночной стоимости ценных бумаг, производных финансовых инструментов над суммой фактических расходов налогоплательщика на их приобретение (пункт 4 статьи 212 НК РФ).

Особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на доходы по операциям с ценными бумагами определены статьей 214.1 НК РФ, в соответствии с пунктом 12 которой финансовый результат по операциям с ценными бумагами определяется как доходы от операций за вычетом соответствующих расходов, указанных в пункте 10 настоящей статьи.

Доходами по операциям с ценными бумагами признаются доходы от реализации (погашения) ценных бумаг, полученные в налоговом периоде (пункт 7 статьи 214.1 НК РФ). При этом на основании пункта 6.1 статьи 214.1 НК РФ под депозитарными расписками для целей НК РФ понимаются российские депозитарные расписки, а также ценные бумаги иностранных эмитентов, удостоверяющие права на ценные бумаги российских и (или) иностранных эмитентов, а под представляемыми ценными бумагами понимаются ценные бумаги, права на которые удостоверяют депозитарные расписки. Не признается реализацией или иным выбытием ценных бумаг:

1) погашение депозитарных расписок при получении представляемых ценных бумаг;

2) передача представляемых ценных бумаг при размещении депозитарных расписок, удостоверяющих права на представляемые ценные бумаги.

В целях настоящей главы не признается реализацией или иным выбытием ценных бумаг признание акций иностранной организации акциями международной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом № 290-ФЗ. При этом расходами на приобретение акций международной компании и (или) их стоимостью в целях настоящей главы признаются соответственно расходы на приобретение акций иностранной организации, в порядке редомициляции которой создана такая международная компания, и (или) их стоимость (пункт 6.2 статьи 214.1 НК РФ).

В соответствии с пунктом 10 статьи 214.1 НК РФ расходами по операциям с ценными бумагами признаются документально подтвержденные и фактически осуществленные налогоплательщиком расходы, связанные с приобретением, реализацией, хранением и погашением ценных бумаг.

На  основании норм пункта 13 статьи 214.1 НК РФ:

- если налогоплательщиком были приобретены в собственность (в том числе получены на безвозмездной основе или с частичной оплатой, а также в порядке дарения или наследования) ценные бумаги, при налогообложении доходов по операциям реализации (погашения) ценных бумаг в качестве документально подтвержденных расходов на приобретение (получение) этих ценных бумаг учитываются суммы, с которых был исчислен и уплачен налог при приобретении (получении) данных ценных бумаг;

- расходы налогоплательщика при реализации или ином выбытии представляемых ценных бумаг, полученных при погашении депозитарных расписок, определяются исходя из цены приобретения депозитарных расписок (включая расходы, связанные с их приобретением), а также расходов, связанных с реализацией (выбытием) представляемых ценных бумаг. При этом в случае, если депозитарные расписки были приобретены налогоплательщиком при размещении на условиях передачи представляемых ценных бумаг, цена приобретения таких депозитарных расписок определяется исходя из цены приобретения представляемых ценных бумаг (включая расходы, связанные с их приобретением), а также расходов, связанных с передачей представляемых ценных бумаг.

В соответствии с информацией, размещенной на сайте группы компаний «Мать и дитя»[1], Компания «MD Medical Group» получила согласие Регистратора Кипра на продолжение своей деятельности за пределами территории Республики Кипр, и 28.05.2024г. в специальном административном районе на острове Октябрьский Калининградской области Российской Федерации была зарегистрирована международная компания Публичного акционерного общества «МД Медикал Груп Инвестментс» (далее по тексту - МКПАО). С 23.05.2024г. торги глобальными депозитарными расписками на акции компании «MD Medical Group» (далее по тексту - ГДР) на Московской бирже приостановлены.

Порядок конвертации ГДР в акции МКПАО, в зависимости от ряда факторов, может быть автоматическим, стандартным либо принудительным:

- автоматическая конвертация ГДР в акции МКПАО осуществляется по всем счетам депо, открытым в российских депозитариях, на которых учитываются права владельцев ГДР на ГДР. Со стороны владельцев ГДР никаких действий не требуется вне зависимости от того, являются ли они резидентами РФ или нерезидентами РФ;

- владельцы ГДР, не получившие обыкновенных акций МКПАО в результате автоматической конвертации, имеют право осуществить конвертацию ГДР в акции МКПАО в «стандартном» порядке, т.е. в порядке, предусмотренным депозитарным договором между Компанией и депозитарием депозитарной программы ГДР[2]. Для получения акций МКПАО у владельцев ГДР должен быть открыт лицевой счет в реестре акционеров МКПАО в регистраторе АО «МРЦ» до конвертации ГДР в акции;

-  если права на ГДР учитываются в иностранной инфраструктуре (т.е. у иностранных депозитариев) и владелец ГДР не может получить акции МКПАО в случаях, установленных Законом № 452-ФЗ, то применяется порядок принудительной конвертации.

Каждая ГДР соответствует одной обыкновенной акции МКПАО. До окончания принудительной конвертации данный коэффициент останется неизменным.

На основании изложенного приходим к следующим выводам.

Согласно статье 7 Закона № 290-ФЗ с даты государственной регистрации МКПАО акции Компании «MD Medical Group» признаются акциями МКПАО. Следовательно, для выпущенных ГДР представляемыми ценными бумагами с указанной даты будут являться акции МКПАО.

В соответствии с нормами пункта 13 статьи 214.1 НК РФ при определении финансового результата от операции реализации или ином выбытии акций МКПАО расходами признается цена приобретения ГДР с учетом суммы материальной выгоды, с которой был исчислен и уплачен налог при приобретении (получении) данных ценных бумаг.

Ранее в направленном в адрес Общества ответе (исх. № 358/Б-2024 от 02.10.2024г.) нами по совокупности норм НК РФ и разъяснения ФНС РФ, изложенных в Письме от 14.09.2021г. № БС-4-11/13022@, был сделан вывод о том, что при определении финансового результата по операциям с ценными бумагами в связи с осуществлением выплаты налогоплательщику денежных средств до окончания налогового периода в качестве расходов, связанных с приобретением ценных бумаг, может быть учтена полученная при приобретении реализуемых ценных бумаг материальная выгода, с суммы которой на дату осуществления выплаты денежных средств налогоплательщику налог фактически уплачен в бюджет. Иными словами, в нашем понимании, материальная выгода подлежит учету в качестве связанного с приобретением ценной бумаги расхода, если налог с нее фактически перечислен в бюджет до момента определения финансового результата от реализации ценной бумаги.

С учетом изложенного в ситуации, когда налог с дохода в виде материальной выгоды, полученной при приобретении ГДР, уплачен до реализации акций МКПАО (но после конвертации акций Компании «MD Medical Group» в акции МКПАО, указанную материальную выгоду возможно учесть в расходах при определении финансового результата при реализации акций МКПАО.

Документы и литература.

1.                  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

2.                  Закон № 290-ФЗ - Федеральный закон от 03.08.2018г. №  290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах»;

3.                  Закон № 452-ФЗ  - Федеральный закон от 04.08.2023г. №  452-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki