О выкупе обществом собственных акций

Ответ

 

Телеграм-канал https://t.me/knk_audit Бухучет, налоги, нововведения, прослеживаемость, иностранные компании, сложные случаи

 

 

 

Вопрос. Может ли общество выкупить собственные акции?

В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Закона № 208-ФЗ[1] уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право.

В случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

В пункте 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.09 № 131[2] указано следующее:

«При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах».

Согласно пункту 1 статьи 72 Закона № 208-ФЗ Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона № 208-ФЗ Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.

В силу пункта 1 статьи 73 Закона № 208-ФЗ общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона № 208-ФЗ, если иное не предусмотрено федеральным законом, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества либо о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (в том числе одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность), если они голосовали против принятия решения о реорганизации общества или против решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

внесения изменений и дополнений в устав общества (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании;

принятия общим собранием акционеров решения по вопросам, предусмотренным пунктом 3 статьи 7.2 и подпунктом 19.2 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, а в непубличном обществе с числом акционеров более 500 по вопросу, предусмотренному пунктом 1 статьи 92.1 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций установлен статьей 76 Закона № 208-ФЗ.

Из приведенных норм следует, что Общество вправе выкупить собственные акции у акционера в следующих случаях:

1.                  Уставом предусмотрено преимущественное право Общества на выкуп акций у акционера, если остальные акционеры отказались от реализации своего преимущественного права покупки;

2.                  Уставом предусмотрена возможность выкупа Обществом акций на основании решения общего собрания об уменьшении уставного капитала, за исключением случая, если номинальная стоимость оставшихся в обращении акций станет ниже минимального размера уставного капитала;

3.                  Уставом предусмотрена возможность выкупа Обществом акций на основании решения общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета), за исключением случая, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 % от уставного капитала общества.

При этом не допускается приобретение Обществом собственных акций в случаях, установленных в статье 73 Закона № 208-ФЗ (до полной оплаты уставного капитала; при наличии признаков банкротства; если величина чистых активов общества на момент приобретения меньше уставного капитала либо станет меньше в результате такого приобретения.)

Кроме того, Общество обязано выкупить акции у акционера в случаях, указанных в пункте 1 статьи 75, в порядке, установленном статьей 76 Закона № 208-ФЗ.

Применительно к рассматриваемой ситуации (ввиду отсутствия информации о намерениях уменьшать уставный капитал, а также наличия условий, предусмотренных статьей 75 Закона № 208-ФЗ), Общество вправе выкупить акции у акционера в случае, если уставом Общества предусмотрено:

- преимущественное право Общества на покупку акций (в случаях, когда остальные акционеры отказались от своего преимущественного права покупки);

- право Общества на покупку на основании решения общего собрания акционеров или совета директоров. При этом выкупается не более 10% акций, находящихся в обращении.

Далее в ответе мы будем исходить из того, что выкуп акций осуществляется по указанным основаниям («преимущественное право» или «по решению акционеров/совета директоров»).

Вопрос. Обязательно ли распределять дивиденды до продажи акций?

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона № 208-ФЗ Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

В силу пункта 3 статьи 42 Закона № 208-ФЗ решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Дата, на которую в соответствии с решением о выплате (объявлении) дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение, не может быть установлена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения (пункт 5 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение (пункт 7 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Статьей 43 Закона № 208-ФЗ предусмотрены случаи, при которых Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов и/или выплачивать дивиденды.

Так, в силу пункта 1 статьи 43 Закона № 208-ФЗ Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона;

если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. Законом установлены случаи, при которых решение о выплате дивидендов не может быть принято.

При этом действующим законодательством не установлена обязанность Общества осуществить выплату дивидендов до момента продажи акций акционером.

 

Обращаем Ваше внимание на следующее.

 

В соответствии с приведенными нормами пункта 3 статьи 7 Закона № 208-ФЗ приобретение Обществом акций в рамках «преимущественного права» производится по цене предложения третьему лицу или по цене, которая (или порядок определения которой) установлена уставом общества (в том числе рыночной).

Согласно пункту 4 статьи 72 Закона № 208-ФЗ решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений.

Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, не может быть менее чем 30 дней, а срок оплаты обществом приобретаемых им акций не может быть более чем 15 дней с даты истечения срока, предусмотренного для поступления или отзыва указанных заявлений. Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 1 статьи 77 Закона № 208-ФЗ в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или порядок ее определения либо цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Соответственно, выкуп акций по решению акционеров или совета директоров осуществляется по цене, определенной в решении, которая в свою очередь должна определяться исходя из рыночной стоимости.

 

Учитывая, что при выкупе акций в рамках «преимущественного права» или «по решению общего собрания участников / совета директоров» цена выкупа будет определяться исходя из рыночной стоимости, факт выплаты дивидендов до принятия решения о выкупе, может оказать влияние на величину рыночной стоимости акций.

 

Вопрос. Что происходит, если через год никто у общества не выкупит акции?

 

Выкуп в рамках преимущественного права

 

Реализация Обществом преимущественного права выкупа акций осуществляется в соответствии с нормами статьи 7 Закона № 208-ФЗ.

Последствия реализации указанного права Законом № 208-ФЗ прямо не установлены.

 

В таком случае, по нашему мнению, по аналогии применяются нормы о распоряжении акциями, которые оказались в собственности Общества по другим основаниям.

 

Так, в силу пункта 1 статьи 34 Закона № 208-ФЗ акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Пунктом 6 статьи 76 Закона № 208-ФЗ предусмотрено, что акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

 

Выкуп по решению общего собрания акционеров / совета директоров

 

Согласно пункту 3 статьи 72 Закона № 208-ФЗ акции, приобретенные обществом в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Таким образом, акции, выкупленные Обществом в рамках преимущественного права или по решению общего собрания участников / совета директоров, должны быть реализованы в течение одного года с момент их выкупа. В случае, если они не будут реализованы в указанный срок, общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала Общества путем погашения указанных акций.

При этом необходимо учитывать следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Закона № 208-ФЗ Общество вправе, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с настоящим Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

 

В рассматриваемой ситуации уменьшение уставного капитала путем погашения ранее выкупленных  Обществом у акционера акций является требованием Закона № 208-ФЗ. В таком случае уменьшение уставного капитала не может производиться в случае, если после такого уменьшения размер уставного капитала станет меньше минимального размера, определенного на дату государственной регистрации Общества.

Коллегия Налоговых Консультантов оказывает и юридические услуги, в т.ч. по  налоговым проверкам +7915-329-02-05

Вопрос. Как облагаются эти операции?

 

Приобретение Обществом акций у акционера

Налог на прибыль

На момент приобретения акций у Общества не возникают какие-либо доходы или расходы, учитываемые при налогообложении прибыли.

 

НДФЛ

В рассматриваемой ситуации акции будут приобретаться Обществом у физического лица – налогового резидента РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 207 НК РФ налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В силу подпункта 5 пункта 1 статьи 208 НК РФ к доходам от источников в Российской Федерации относятся доходы от реализации в Российской Федерации акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 225 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями.

Указанные в абзаце первом настоящего пункта лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами.

Если иное не предусмотрено пунктом 2 или абзацем вторым пункта 6 статьи 226.1 настоящего Кодекса, налоговыми агентами признаются также российские организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие выплаты по договорам купли-продажи (мены) ценных бумаг, заключенным ими с налогоплательщиками.

Указанные в настоящем пункте налоговые агенты при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами на основании заявления налогоплательщика учитывают фактически осуществленные и документально подтвержденные расходы, которые связаны с приобретением и хранением соответствующих ценных бумаг и которые налогоплательщик произвел без участия налогового агента.

В качестве документального подтверждения соответствующих расходов физическим лицом должны быть представлены оригиналы или надлежащим образом заверенные копии документов, на основании которых это физическое лицо произвело соответствующие расходы, брокерские отчеты, документы, подтверждающие факт перехода налогоплательщику прав по соответствующим ценным бумагам, факт и сумму оплаты соответствующих расходов. В случае представления физическим лицом оригиналов документов налоговый агент обязан изготовить заверенные копии таких документов и хранить их в течение пяти лет.

В Письме ФНС РФ от 17.01.2020 № БС-4-11/561@ отмечено следующее:

«В соответствии с положениями пункта 1 статьи 226 Кодекса в редакции Федерального закона от 29.09.2019 N 325-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации" с 01.01.2020, если иное не предусмотрено пунктом 2 статьи 226.1 Кодекса, налоговыми агентами признаются российские организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие выплаты по договорам купли-продажи (мены) ценных бумаг, заключенным ими с налогоплательщиками.

Учитывая характер сделки в рассматриваемой ситуации, по мнению ФНС России, начиная с 2020 года акционерное общество, выкупающее собственные акции у своих акционеров, при перечислении денежных средств акционеру, в том числе через номинального держателя, признается налоговым агентом в соответствии со статьей 226 Кодекса».

Таким образом, при выплате акционеру дохода по договору купли-продажи акций Общество будет признаваться налоговым агентом.

Соответственно, при выплате дохода Общество должно удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму НДФЛ.

В силу пункта 1 статьи 210 НК РФ  при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса.

Налоговая база определяется отдельно по каждому виду доходов, в отношении которых установлены различные налоговые ставки (пункт 2 статьи 210 НК РФ).

Согласно подпункту 3 пункта 2.1 статьи 210 НК РФ доходы физических лиц – налоговых резидентов РФ по операциям с ценными бумагами входят в совокупность налоговых баз, по которым применяется налоговая ставка, предусмотренная пунктом 1 статьи 224 НК РФ, и определяются отдельно.

В силу пункта 2.3 статьи 210 НК РФ налоговые базы, указанные в пунктах 2.1 и 2.2 настоящей статьи, за исключением основной налоговой базы, определяются как денежное выражение соответствующих доходов, подлежащих налогообложению и учитываемых при определении налоговой базы, с учетом особенностей, установленных статьями 214.1, 214.3, 214.4, 214.5, 214.7, 214.9 и 214.11 настоящего Кодекса, применяемых при расчете соответствующих налоговых баз.

Особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на доходы по операциям с ценными бумагами и по операциям с производными финансовыми инструментами установлены статьей 214.1 НК РФ.

При этом согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 208 НК РФ к доходам в виде дивидендов приравнивается доход в виде превышения суммы денежных средств, стоимости иного имущества (имущественных прав), которые получены акционером (участником) российской организации при выходе (выбытии) из организации либо при распределении имущества ликвидируемой организации между ее акционерами (участниками), над расходами соответствующего акционера (участника) на приобретение акций (долей, паев) ликвидируемой организации.

**************************************************** 

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_audit. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

**************************************************** 

Оказываем помощь в предоставлении услуги экспресс-аудита, и оперативном получении  аудиторского заключения. +7906-045-85-75

 

Коллегия Налоговых Консультантов, 10 октября 2022 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел